在韩国,代孕是相当普遍的。然而,其他当局或医疗指南并没有严格执行明确的计划来使韩国的代孕同质化。韩国的代孕并不容易被普通民众接受。韩国媒体的负面炒作是代孕成为韩国人不齿行为的主要原因之一。
目前,韩国法律并未禁止、不允许或为代孕母亲设定任何道德规范。换句话说,韩国没有直接处理代孕母亲的法律。包括2006年4月提出的《体外受精法》在内的几项相关法案允许非营利性代孕,以及使所有类型的代孕合同无效的《医疗援助生育法案》已提交国会,但由于利益相关方意见相左,该法案未能通过。在韩国,如果发生代孕案件,检察院和法院适用的法律之一是《生物伦理法》第23-3条。该条款规定,任何人不得以资本家、财产利益或其他相反支付为条件,赠予、使用、诱导或安排使用胚胎、卵子或精子。换句话说,为资本家赠予或使用卵子是违法的。但代孕不适用。代孕妈妈客户将自己卵子和精子体外受精的胚胎植入代孕妈妈体内,不会受到惩罚。对于这种将受精卵插入体内的代孕妈妈,目前也没有明确的惩戒规定。因此,代孕妈妈在海外生孩子的案例层出不穷。
值得注意的是,该指南规定,代孕辅助生殖技术实施必须接受相关机构生物伦理审查委员会的事先审查。这意味着人工性交或将受孕胚胎植入代孕母亲体内的行为并不被禁止。同样值得注意的是,韩国妇产科协会的辅助生殖医学伦理指南与日本同行的指南立场不同。不过,分歧的程度和范围可能取决于委员会实际如何处理审议过程。
以下讨论考虑了签署代孕协议(“国内代孕协议”)并由代孕妈妈在韩国生下孩子的国内案件。可以认为类似案件主要引发了韩国《民法》以及《宪法》和人身权利法下的问题。围绕代孕的问题包括以下几点
- 是否允许代孕
- 代孕协议是否有效以及代孕协议能产生什么产品
- 通过代孕出生的孩子的法律地位应该是什么,从而谁应该被视为孩子的父亲和母亲。
虽然没有人质疑两者之间存在商业关系,但代孕协议的有效性并不直接影响代孕所生孩子的法律地位。
可以得出结论,从一个典型的代孕案件中引发了实质性的法律问题,即一对韩国夫妇与外国代孕妈妈签订代孕协议并安排她生下孩子。
韩国法视角下的国际私法问题
- 代孕协议的有效性以及代孕所生孩子的血统在实体法上的
- 国际私法问题,即代孕协议的效力和代孕所生孩子的血统的适用法律问题。
国际私法问题的出现是因为各国的法律和价值观存在冲突。更确切地说,根据韩国法律,代孕妈妈很可能根据出生原则被视为合法妈妈,而在韩国准父母倾向于前往的国家(例如加利福尼亚州),准妈妈则根据意图原则被视为合法妈妈。问题是,从韩国法院的角度来看,加州法律的实施和加州法院判决的承认,即准妈妈和代孕所生的孩子之间建立了血统,是否会构成违反韩国公共政策。考虑到韩国法院的保守立场,他们可能会拒绝实施外国法律以及承认外国判决,理由是这构成违反韩国公共政策。原则上,这样的立场似乎是值得尊敬的,但在未来,随着韩国社会对幼儿权利和成人权利重要性的认识不断提高,例外显然会以较低的阻力被接受。
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